“不良影響” 規(guī)定于
商標(biāo)法第十條第一款第（八）項(xiàng)中，即“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的” 標(biāo)志，不得作為商標(biāo)使用。具體而言， “不良影響” 是指“商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響” 。[1]
從字面上看， “不良影響” 條款含義明確、容易理解，然而其在具體適用中存在大量的分歧和爭議。大掌柜從新商標(biāo)法對(duì)實(shí)踐中已經(jīng)發(fā)生的適用“不良影響” 條款的案件進(jìn)行了梳理，嘗試從中總結(jié)出該條款的一般的適用規(guī)則。
規(guī)則一：僅適用于社會(huì)公益，不宜用于保護(hù)個(gè)體私益
作為絕對(duì)禁止
商標(biāo)注冊(cè)或使用的原因， “不良影響” 位列商標(biāo)法第十條第一款的第（八）種情形，與“民族歧視” 、 “欺騙公眾” 等其他八種情形并列，因此， “不良影響” 條款適用的前提是該商業(yè)標(biāo)識(shí)的使用對(duì)公共利益造成了損害，至于對(duì)特定民事主體權(quán)益造成的損害由于無關(guān)公益則應(yīng)該由商標(biāo)法中的相對(duì)禁用條款來予以調(diào)整（如侵害在先權(quán)利）。例如，在“亞平Y(jié)APING及圖” 商標(biāo)案[2]中，二審法院指出，爭議商標(biāo)標(biāo)志中的文字部分“亞平” 的發(fā)音與“鄧亞萍” 相近似，相關(guān)公眾可能會(huì)認(rèn)為爭議商標(biāo)核定使用的商品與鄧亞萍存在某種關(guān)聯(lián)，但這種后果不會(huì)對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。爭議商標(biāo)的注冊(cè)僅僅涉及是否損害鄧亞萍本人的民事權(quán)益的問題，屬于特定的民事權(quán)益，并不涉及社會(huì)公共利益或公共秩序，故不應(yīng)適用《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定。同樣，在“星巴克” 商標(biāo)案、 “邦德007 BOND” 商標(biāo)和“高邦” 商標(biāo)案中，法院也秉持了相同的看法。
但是，這種適用不是絕對(duì)的。如果行為人對(duì)他人商標(biāo)在各種類別上進(jìn)行了大量注冊(cè)，無法使人認(rèn)同其有打算實(shí)際使用的意圖，此時(shí)，這種商標(biāo)注冊(cè)的行為雖然也損害了所涉商標(biāo)的“私益” ，但行為人的大量注冊(cè)行為其實(shí)也破壞了商標(biāo)注冊(cè)管理秩序，同樣可能被認(rèn)定為有“不良影響” 而適用該條款。例如，在“勞斯萊斯” 商標(biāo)案中，被異議人在第10類“醫(yī)療器械和儀器” 上申請(qǐng)注冊(cè)了“勞斯萊斯” 商標(biāo)。羅爾斯·羅伊斯公共有限公司是“勞斯萊斯” 商標(biāo)在“汽車” 等商品上的商標(biāo)權(quán)所有人，對(duì)此提出異議。商標(biāo)局、商評(píng)委認(rèn)為，羅爾斯·羅伊斯公司的“勞斯萊斯”商標(biāo)獨(dú)創(chuàng)性較強(qiáng)，被異議商標(biāo)的漢字部分與該商標(biāo)完全相同，且除被異議商標(biāo)外，被異議人還在其他多個(gè)類別上申請(qǐng)注冊(cè)了“勞斯萊斯” 商標(biāo)，還有過多次抄襲他人商標(biāo)注冊(cè)的行為。因此，本案中被異議人的行為已構(gòu)成對(duì)商標(biāo)注冊(cè)秩序的擾亂，并有損于公平競爭的市場(chǎng)秩序，易造成不良的社會(huì)影響，構(gòu)成了“不良影響” ，據(jù)此裁定被異議商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)。在其后的行政訴訟中，法院也支持了對(duì)“不良影響” 條款的適用。同樣，在“芬達(dá)” 商標(biāo)案中，法院也秉持了相同的看法。
規(guī)則二：“不良影響”的判斷與商品使用類別有關(guān)
在注冊(cè)商標(biāo)是否產(chǎn)生“不良影響” 的判斷中，有些商標(biāo)的不良影響與使用在何種商品類別上，是沒有關(guān)聯(lián)的，例如， “王八蛋” 、 “二奶” 等詞匯，使用在絕大多數(shù)商品上，都會(huì)產(chǎn)生讓人不適的情感，因而具有“不良影響” ；而另一些商標(biāo)，是否產(chǎn)生“不良影響” ，則要在具體語境（商標(biāo)所使用的商品類別）中去具體判斷。例如，將“二人轉(zhuǎn)” 、 “中央一套” 從詞匯本身而言不會(huì)讓人產(chǎn)生道德或者倫理上的不適感，因此其本身談不上有何“不良影響” ，但是，一旦將其注冊(cè)在避孕類的商品類別上，就會(huì)讓人有不健康的聯(lián)想，從而產(chǎn)生了“不良影響” 。同樣，某些商標(biāo)詞匯或符號(hào)一般是不能注冊(cè)的，例如佛教的“卐” 字符號(hào)，注冊(cè)在一般的商品上都會(huì)產(chǎn)生宗教上的“不良影響” （參考“城隍” 商標(biāo)案），但是如果注冊(cè)在香燭、香爐等宗教儀式用品上，則一般認(rèn)為不會(huì)有“不良影響” 。[3]
規(guī)則三：“不良影響”的判斷與使用主體有關(guān)
如同很多商標(biāo)詞匯的使用是否具有“不良影響” 取決于使用類別，不同的使用主體也同樣影響商標(biāo)的使用能否產(chǎn)生“不良影響” 。例如，《商標(biāo)審查及審查標(biāo)準(zhǔn)》明確規(guī)定，根據(jù)國務(wù)院1994年第145號(hào)令規(guī)定，宗教組織或者團(tuán)體可以興辦自養(yǎng)企業(yè)，在不會(huì)損害其他宗教活動(dòng)場(chǎng)所利益的前提下，宗教組織和經(jīng)其授權(quán)的宗教企業(yè)以專屬于自己的宗教活動(dòng)場(chǎng)所的名稱作為
商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，不認(rèn)定為不良影響。不難想象，類似“少林寺” 、 “白云觀” （道教四大名觀之一）這樣的詞匯，如果一般人注冊(cè)商標(biāo)必然有“不良影響” ，但如果由少林寺、白云觀自己去申請(qǐng)，則不會(huì)產(chǎn)生什么不良影響。遵循同樣的邏輯，一般人注冊(cè)“水立方” 、 “中超” ，因?yàn)闀?huì)導(dǎo)致消費(fèi)者混淆而會(huì)有“不良影響” ，但如果由“水立方” 、 “中超” 實(shí)際意義上的經(jīng)營者去注冊(cè)，則會(huì)消除“不良影響” 而可以使用。
規(guī)則四：可以用于對(duì)“夸大欺騙宣傳”條款的補(bǔ)充
商標(biāo)法第十條第一款第（七）項(xiàng)中規(guī)定，“夸大宣傳并帶有欺騙性的” 商標(biāo)不得注冊(cè)。從條文語義上分析，要適用此條款，商標(biāo)必須兼有“夸大宣傳” 并且“帶有欺騙性” 。然而實(shí)踐中，存在大量“夸大宣傳然而并不會(huì)讓消費(fèi)者受騙” 或者“真實(shí)宣傳卻會(huì)誤導(dǎo)消費(fèi)者” 的商標(biāo)，對(duì)于這兩種商標(biāo)，適用第（七）項(xiàng)就會(huì)出現(xiàn)障礙，此時(shí)，就可以考慮適用“不良影響” 條款，因?yàn)檎`導(dǎo)消費(fèi)者或者不實(shí)商業(yè)宣傳，同樣屬于不良影響的一種情形。
例如，在“天下第一虎” 商標(biāo)注冊(cè)案中，李某向商標(biāo)局提交了“天下第一虎及圖” 商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，指定使用在第39類運(yùn)輸、快遞、旅行社等服務(wù)項(xiàng)目上，其后因商標(biāo)被駁回而提起了行政訴訟。在行政訴訟中，李某提交了上海大世界吉尼斯總部頒發(fā)的編號(hào)為00989的“世界吉尼斯之最” 證書。證書載明最大的鍛銅雕塑“天下第一虎” ，身長25米，身高16米，重30.4噸。證明該申請(qǐng)商標(biāo)虎形雕塑客觀存在，且已為相關(guān)公眾所知曉。本案中， “天下第一虎及圖” 商標(biāo)的銅塑像，被上海世界吉尼斯總部認(rèn)定為世界最大銅塑像，應(yīng)為客觀存在的事實(shí)，認(rèn)定此商標(biāo)標(biāo)志具有欺騙性，顯然與事實(shí)不符，因此適用第（七）項(xiàng)予以駁回并不準(zhǔn)確，但諸如此類“天下第一” 的形容詞通常不宜用作商標(biāo)標(biāo)志的構(gòu)成要素。此時(shí)，就可以考慮適用“不良影響” 條款，二審法院最終也是適用了這一條款，認(rèn)為申請(qǐng)商標(biāo)屬于具有其他不良影響而非夸大宣傳并帶有欺騙性的情形。
規(guī)則五：有時(shí)用于規(guī)制商標(biāo)法之外的“不良影響”
“不良影響” 條款規(guī)定于商標(biāo)法中，但有時(shí)對(duì)某一商標(biāo)是否會(huì)造成“不良影響” 卻未必與商標(biāo)使用或管理有關(guān)，換言之，某些商標(biāo)事實(shí)上不會(huì)擾亂市場(chǎng)競爭秩序或者商標(biāo)管理秩序，然而卻因?yàn)樵谏虡?biāo)法之外存在“不良影響” ，因而同樣不能注冊(cè)。例如，許多申請(qǐng)人在注冊(cè)商標(biāo)時(shí)為了博人眼球，往往會(huì)變?cè)煲恍h字或成語。如果允許其大量使用，久而久之將會(huì)改變?nèi)藗儗?duì)正確的漢字、成語的認(rèn)知，顯然不利于我國語言文化的普及和青少年的基礎(chǔ)教育，會(huì)產(chǎn)生深遠(yuǎn)的“不良影響” 。如商標(biāo)“很多人的店” 就因?yàn)?ldquo;很”字多了雙人旁，被認(rèn)為包含了不規(guī)范的漢字，易產(chǎn)生不良影響而駁回。[4]類似的還有“玲瑯滿目” 、 “樹葉有專攻” 等商標(biāo)。
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