在原質檢總局《檢驗檢測機構資質認定管理辦法》(163號令，以下簡稱《管理辦法》)的視角下，第42條第4項違法分包檢驗檢測項目，與第43條第1款第2項的超范圍出具檢驗檢測報告在執法實踐中存在法律責任的競合情形，導致處理結果大相徑庭。
一、案情簡介
1.基本情況
根據江蘇省市場監管局(以下簡稱“江蘇省局”)《關于全省食品檢驗檢測機構檢測報告專項監督抽查結果的通報》(蘇市監辦函﹝2018﹞65號)(以下簡稱“通報文件”)顯示， A公司出具的檢測報告存在部分檢驗方法標準不在資質認定證書范圍內的問題，涉嫌違反《管理辦法》的有關規定。蘇州市市場監管局(以下簡稱“蘇州市局”)依法立案后，執法人員調查查明，A公司在2018年6月7日受K油脂(張家港)有限公司(以下簡稱“K公司”)委托檢測出具的檢測報告顯示樣品為復合植物油B，出具日期為2018年6月26日，報告上標注了CMA資質認定標志及證書編號。檢測報告中溶劑殘留(GB 5009.262-2016)、不溶性雜質(GB/T 15688-2008)不在資質認定范圍內，A公司對這兩個參數沒有能力檢測，外包給第三方進行測試并在報告中注明。其中溶劑殘留這一參數分包給大連H檢驗有限公司(以下簡稱“大連H公司”)，不溶性雜質這一參數分包給廣州Z檢測技術服務有限公司(以下簡稱“廣州Z公司”)。大連H公司、廣州Z公司均具有CMA資質。經A公司核實確認，大連H公司CMA資質認定范圍不包含溶劑殘留這一參數，廣州Z公司CMA資質認定范圍不包含不溶性雜質這一參數。A公司稱在2018年6月出具報告時主要是針對國外客戶，國內客戶不多，當時對CMA分包的項目實行抽查，造成對這兩家企業(大連H公司及廣州Z公司)CMA參數把關不嚴，違規出具了帶CMA標志的報告。另外CMA和CNAS的要求不完全一致，在理解上有偏差，A公司稱將加強內部及分包實驗室的管理，杜絕此類事件再次發生，請求蘇州市局從輕處理。針對檢測報告存在的檢測項目超出CMA能力范圍的問題，A公司將該報告取消了CMA標志，升級了報告，新報告也已提供給了客戶。A公司稱在江蘇省局檢查指出問題后即著手整改，對承接分包單位及項目進行全面把關核查，確保分包方的檢測項目能夠被CMA證書檢測能力所覆蓋。同時針對存在的其他問題也一并整改并提交了整改報告及整改材料。
2.處理結果
A公司超出資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍，擅自向社會出具具有證明作用的數據、結果，其行為已違反了《管理辦法》第25條第1款“檢驗檢測機構應當在資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍內，依據相關標準或者技術規范規定的程序和要求，出具檢驗檢測數據、結果。”綜合考慮案件違法事實、情節、性質及危害后果，蘇州市局決定依據《管理辦法》第43條第1款第2項規定進行處罰。
二、法律分析
1.案件爭議焦點
本案在法律適用上的焦點是定性為“違法分包”還是“超出資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍出具報告”。原國家質檢總局《管理辦法》(163號令)第42條第4項“檢驗檢測機構有下列情形之一的，由縣級以上質量技術監督部門責令其1個月內改正;逾期未改正或者改正后仍不符合要求的，處1萬元以下罰款：……(四)違反本辦法和評審準則規定分包檢驗檢測項目的;……”《管理辦法》第43條第1款第2項“檢驗檢測機構有下列情形之一的，由縣級以上質量技術監督部門責令整改，處3萬元以下罰款：……(二)超出資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍，擅自向社會出具具有證明作用數據、結果的;……”從本案調查情況來看，A公司既有“違反本辦法和評審準則規定分包檢驗檢測項目”的行為，也有“超出資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍出具報告”的情形。如何確定兩者的界限并正確定性處理，是本案辦理的關鍵所在。
2.違法行為的界限與競合
“違反本辦法和評審準則規定分包檢驗檢測項目”與“超出資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍出具報告”的界限在哪里?首先，認定A公司存在一個違法行為應無疑問，那么這涉及到想象競合還是法條競合，以及如何處理的問題。參考刑法理論，想象競合是指行為人實施一個違法行為，同時觸犯數個違法名稱的行為。想象競合的處理原則，通說認為是擇一從重。法條競合是指一個違法行為同時觸犯兩個法條，其中一個法條內容與另一個法條的內容重合或者交叉。即從外觀上看，一個違法行為好像與數個法律條文都符合，但數個條文的內容互相重復，一個條文的內容包含在另一條文中，似乎數個條文都可以適用。法條競合的處理原則，通說認為是特別法優于一般法，也有人認為重法優于輕法。法條競合處理原則的目的，主要是為了防止對行為的重復評價，而想象競合處理原則的目的，主要是為了防止對行為的雙重處罰。
針對本案，對于A公司的行為，“違反本辦法和評審準則規定分包檢驗檢測項目”與“超出資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍出具報告”在構成要件上都能符合，傾向參考想象競合的處理原則，擇一重處理，即按照《管理辦法》第43條超出資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍出具報告定性處罰。
3.分包檢測項目違法的類型化處理
承包方(如本案中大連H公司及廣州Z公司)沒有相應的資質，對于分包方(如本案中A公司)應按照《管理辦法》第43條超出資質認定證書規定的檢驗檢測能力范圍進行定性處罰。對于承包方具備分包項目的CMA資質，只是分包方沒有告知報告委托方(如本案中K公司)或者未在分包方出具的檢驗報告中明示分包項目等情形，應按照《管理辦法》第42條違法分包檢驗檢測項目定性，先責令改正，不改再罰。
三、本案啟示
首先，專家評審不可或缺。認證認可領域的案件專業性強，本案中江蘇省局組織開展食品檢驗檢測機構專項監督抽查，專家評審提出問題，江蘇省局視違法違規情形分別提出改正、處罰甚或吊銷證書等處理要求。其次，監管執法密切配合。案件辦理中，蘇州市局監管及執法部門及時約談企業，提出整改要求，釋法明理，稽查執法查明事實，依法處罰，監管執法各司其職，無縫銜接，提高監管執法效能，取得良好的執法效果。再次，強化對涉外檢驗機構的行政指導。2020年以來，有部分以海外業務為主的檢驗檢測機構因受國外疫情影響等原因，有向國內開展業務轉變的需要，其檢測能力強，多有CNAS資質，但缺乏對國內《管理辦法》及評審準則等法規體系的準確理解，常造成無意違法。最后，加強對違法處理裁量的研究。市場監管執法范圍量大面廣，執法人員應加強對各領域的法律研究，尤其是一個違法行為觸犯多個罰則的處理，及多個違法行為如何合并執行處罰的情形。
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