2023年12月15日，第五次全國法院知識產權審判工作會議在廣東深圳召開，最高人民法院黨組書記、院長張軍在會上強調，要深化知識產權審判理念變革，堅持嚴格保護、能動司法和統籌協調的理念。嚴格保護的目的，不止于讓受害者權益得以挽回，更要讓侵權者付出更重代價，以嚴格公正司法樹立鮮明導向。由此可見，加大知識產權侵權損害賠償力度，離不開裁判理念和裁判機制的與時俱進。實踐中，既要積極培育當事人提交證據的主動性，更要通過多元化的方法和機制促進、保障知識產權損害賠償制度功能的有效發揮。
一、貫徹嚴格保護政策，保障損害賠償準確到位
1.加大侵權懲罰力度，嚴格落實懲罰性賠償制度。對于故意侵犯知識產權，情節嚴重的，依法支持權利人的懲罰性賠償請求。實踐中，懲罰性賠償的主客觀要件往往相互交織，在具體案情中各有側重。不論是主觀要件還是客觀要件，對要件事實的考察都不是孤立靜態的，而是綜合動態的，要在多重因素協同考量的基礎上作出最終結論。通過典型案例裁判進一步明晰懲罰性賠償適用條件，探索懲罰性賠償基數的計算方式，從實際出發放棄損害確定的高精度期待，轉而在符合合理精度的基礎上，推行比例適當的損害賠償基數確定規則，使懲罰性賠償倍數與侵權人的主觀故意、侵權情節的嚴重程度相適應，有效發揮懲罰性賠償的威懾作用，增強權利人對知識產權司法保護的獲得感。
2.針對嚴重侵權行為，按照法定賠償上限確定損害賠償數額。充分運用工商稅務部門、第三方商業平臺、侵權人網站或上市文件顯示的相關數據以及行業平均利潤率等，依法確定侵權獲利情況。對部分重復侵權、惡意侵權及其他嚴重侵權行為，權利人雖不能證明實際損失和侵權獲利，以致無法適用懲罰性賠償的，在適用法定賠償方式確定賠償額時，仍應結合被侵權作品或標識的商業價值、侵權行為的性質和侵權人的主觀過錯程度等因素，予以較高數額直至法定賠償上限的判賠。
3.積極運用裁量性方式酌定賠償數額，確保權利人獲得足額賠償。權利人提供了用以證明其實際損失或者侵權人違法所得的部分證據，足以認定計算賠償所需的部分數據的，可以參考許可費、行業一般利潤率、侵權行為的性質和持續時間、當事人的主觀過錯等因素，運用酌定賠償方法確定損害賠償數額。根據現有證據雖不能準確計算實際損失或侵權獲利的具體數額，但該數額明顯超過法定賠償最高限額的，可運用裁量性方式在法定最高限額以上酌定賠償數額。
二、堅持市場價值導向，確保損害賠償科學合理
1.以實現知識產權市場價值為指引，合理確定損害賠償計算方式。在確定知識產權損害賠償數額時，力求準確反映被侵害知識產權的相應市場價值，并適當考慮侵權行為人的主觀狀態，實現以補償為主、以懲罰為輔的雙重效果。損害賠償要盡可能引導權利人提供權利的市場價值作為參照，促進形成符合市場規律和滿足權利保護要求的損害賠償計算機制。要合理運用市場假定法、可比價格法、行業平均法等經濟分析方法，努力實現侵權損害賠償與知識產權市場價值的協調性和相稱性，真正保障權利人恢復到無侵權行為時其應有的市場利益狀態。
2.積極查明知識產權合理許可費，提高損害賠償計算的科學性和合理性。注重審查授權許可合同的真實性、合理性及合同實際履行情況，增強許可費用的可參照性。充分考慮正常許可使用行為與侵權行為在方式、時間和規模等方面的區別，確保損害賠償數額不低于可比較的合理許可費。在沒有可供參照的許可協議的情形下，可以借助第三方專業機構假定侵權行為尚未發生，由原、被告雙方基于平等自愿原則就知識產權許可事宜進行磋商，并就許可使用費達成一致，以假定磋商成功所確定的許可使用費作為損害賠償的依據。例如，當前標準必要專利許可費率的確定專業性較強，替代技術交易信息獲取難，由于使用方法和證據選取的差異性，許可費的確定爭議較大。要結合案情分析“自上而下法”“自下而上法”“可比交易法”等許可費確定方法在確定依據、決策預期、考量對象等方面的利弊得失，從案件具體情況出發選擇合適的確定方法，充分發揮司法裁判參與市場定價的作用。
3.加大對合理開支的支持力度，全面覆蓋權利人維權成本。應當綜合考慮案情復雜程度、工作專業性和強度、行業慣例、當地政府指導價等因素，根據權利人提供的證據，合理確定權利人請求賠償的律師費用。充分尊重法律服務市場價值，對原告主張的律師費用符合市場實際的，可以給予全額支持。當事人雖未提交證據證明其維權支出，但根據在案其他證據和已經查明的事實能夠推定該項支出確已發生或必然要發生的，可以依照日常生活經驗，參考該項支出的市場平均價格予以適當支持。還可以一并審查權利人在二審程序中請求將新增的為制止侵權行為所支付的合理開支納入賠償數額。
三、遵循產業發展規律，優化損害賠償激勵效能
1.充分尊重不同產業市場規律，促進新興產業健康發展。結合不同產業的發展特點，給權利人提供充分的司法救濟，使侵權人付出足夠的侵權代價，提高知識產權損害賠償的針對性和實效性。關注新技術、新產業、新業態、新模式發展，通過分類施策，結合不同產業發展特有規律，考察不同技術更新迭代的速度和周期，合理確定損害賠償數額，強化知識產權審判對產業升級、形成競爭新優勢的推動作用，保護新興產業發展壯大。
2.充分重視互聯網流量價值，促進互聯網產業良性發展。互聯網行業是建立在龐大的流量之上的經濟行為，根據著名的梅特卡夫定律，網絡的價值等于網絡節點數的平方，與聯網的用戶數的平方成正比?；ヂ摼W時代的流量已經成為企業的重要財產。流量的財產價值已被資本市場尤其是私募股權投資市場認可，并在很大程度上決定了被投資企業資產的估值。要重視流量經濟對互聯網生態的巨大價值和重要作用，依法嚴懲利用技術手段妨礙、破壞其他經營者合法提供的網絡產品或者服務正常運行的行為，在損害賠償數額確定時對流量損害予以充分、全面的考量。對于通過強制跳轉、惡意妨礙等方式將已經到達原告平臺流量劫持的情形，原告主張的損失既可按流量價值計算，亦可按流量所帶來的收入計算。對于流量劫持導致廣告費收入損失的，可以根據具體業態，按照不同的廣告費計費方式予以確定。
3.充分注重信息數據的使用價值，促進數據經濟蓬勃發展。進入大數據時代以后，隨著數據挖掘技術的發展，與用戶息息相關的平臺通過長期經營獲得的數據成為了企業重要的生產資料。要重視數據信息作為企業創新激勵和商業優勢的關鍵作用，鼓勵數據的開發應用，保障數據信息依法有序自由流動。在認定涉及數據信息案件的損害賠償時，既要依法維護數據信息作為企業核心資產和關鍵競爭優勢的價值，又要防止因過度保護而導致數據持有人對數據信息的壟斷。具體可以通過成本法、收益法、市值參考法等方法對數據的價值進行評估并進而確定損害賠償。
四、積極運用證據規則，促進損害賠償有效查明
1.強化訴訟指引和程序保障，鼓勵當事人主動提供損害賠償證據。針對知識產權訴訟的特點，向當事人積極釋明侵權損害賠償的舉證要求及法律后果，推動并引導當事人在提交證據、質證以及庭審中最大限度呈現知識產權的市場價值。鼓勵當事人委托審計、會計等專業領域的專家輔助人出庭對銷售數額、行業利潤率、同類產品單價及財務報表等作出評價和說明。根據當事人申請依法啟動鑒定、評估程序，發揮第三方在損害賠償事實查明中的功能作用。對當事人提出的證據保全申請，積極受理、迅速審查、依法裁定、立即執行，充分發揮保全制度效能，及時準確固定損害賠償證據。
2.積極適用證據披露和舉證妨礙規則，督促侵權人披露損害賠償證據。對確由一方當事人掌握的財務賬冊、經營數據等損害賠償證據，根據對方當事人的申請，責令證據持有人披露。持有證據的當事人無正當理由拒不提交，或者故意毀滅有關證據、提交虛假證據、作出虛假陳述妨礙訴訟活動的，可以依法作出不利于該方當事人的事實推定。權利人依法請求根據侵權獲利確定賠償數額且已舉證的，可以責令侵權人提供其掌握的侵權獲利證據;侵權人無正當理由拒不提供或者未按要求提供的，可以根據權利人的主張和在案證據判定賠償數額。對證據保全的被保全人隱匿、毀損、更換已采取保全措施證據的，依法予以民事制裁，并結合相關情況推定證據保全申請人主張的賠償數額成立。
3.準確把握損害賠償證明標準和舉證責任分配，適當減輕權利人舉證負擔。完善有利于權利保護的證據制度，及時有效阻遏侵權行為。在損害賠償事實認定中積極運用優勢證據規則，全面客觀審核計算賠償數額的證據，充分運用邏輯推理和日常生活經驗，對有關證據的真實性、合法性和證明力進行綜合審查判斷。當事人在訴訟中和訴訟外進行自認的，在沒有相反證據推翻自認內容的情況下，應作為認定案件事實的依據。
五、合理平衡各方權益，實現損害賠償比例協調
1.針對不同知識產權權利客體的特點，合理確定保護范圍和保護強度。在著作權領域，合理確定作品獨創性尺度，正確劃分著作權范圍與公共領域的界限，努力實現作品保護范圍和強度與其獨創性范圍和尺度相適應。在商業標識領域，合理評估商標近似、商品類似等彈性因素，使商標權保護的強度與商標的顯著程度、知名度等相適應。在專利領域，權利保護要與所涉技術或設計的創新程度、市場價值相匹配。
2.根據侵權行為情節和主觀惡性程度，合理確定賠償方法和賠償金額。加強保護并不意味著絕對化保護，而是需要根據個案情形合理確定適用具體的賠償方式。對于生產商、制造商等侵權源頭領域的侵權行為，通過大額損害賠償、懲罰性賠償加大知識產權保護力度。對于法律知識匱乏、舉證能力較弱的自然人和個體工商戶等，加強對證據種類、證明對象和標準等的釋明，彌補當事人在訴訟能力上的不足。對于那些侵權情節顯著輕微的案件，根據知識產權性質、侵權規模、銷售數量等實際情況，可以在法定賠償額下限以下酌定賠償額，確保司法裁判的公平性。
3.正確區分參與度和貢獻度，實現損害賠償罰當其過。區分共同侵權人對所實施的侵權行為的參與度，結合具體侵權行為造成的影響進行判賠。在共同侵權案件中，查明不同侵權人各自實施的侵權行為、該侵權行為在共同侵權中的作用及對損害結果造成的影響，合理確定不同的賠償數額和責任承擔方式。從主、客觀兩方面加強對銷售商合法來源抗辯的審查，抗辯成立的，依法判決不予賠償。同時還要區分侵權行為對行為人營利的貢獻度，確保損害賠償計算的妥當性。根據知識產權的具體內容和產品狀況，結合當事人舉證、質證和庭審自認情況，合理計算被訴侵權行為對侵權人經營利潤的貢獻程度，使知識產權保護效果與侵權行為的后果及影響相適應。
4.建立健全訴訟反賠機制，嚴厲打擊濫用權利和惡意訴訟行為。在知識產權侵權訴訟中，被告提交證據證明原告的起訴構成法律規定的濫用權利損害其合法權益，通過提起反訴的方式請求原告賠償其因原告起訴所支付的合理的律師費、交通費、食宿費等開支的，應依法予以支持。被告也可以另行起訴，針對原告發起因惡意提起知識產權訴訟損害責任訴訟，請求原告賠償包括律師費等合理支出在內的損害賠償請求。在互聯網平臺經濟的背景下，向平臺惡意投訴、濫發通知，這些惡意行為對正常的商業秩序影響頗大。知識產權權利人通過惡意投訴、濫發警告函等惡意行為濫用權利的，被害一方還可以依法提起確認不侵權訴訟，同時請求損害賠償。
總之，筆者認為，知識產權審判工作應當樹立以激勵創新為目標、以市場價值為導向、以產業規律為參照的知識產權侵權損害賠償理念，才能有效遏制和威懾侵犯知識產權行為，從而積極營造法治化的營商環境，不斷激勵創新創造、維護公平競爭、促進文化繁榮，助推中國經濟高質量發展。
(原標題：加強知識產權侵權損害賠償力度的五個要點)
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