歐盟商標(biāo)（EUTM）體系之駁回的絕對理由---商標(biāo)注冊轉(zhuǎn)讓買賣專利申請
本文是系列文章中的一篇，本系列文章旨在為從業(yè)者介紹歐盟知識產(chǎn)權(quán)體系（特別是商標(biāo)和外觀設(shè)計）的大致情況。本文將著眼于在商標(biāo)和外觀申請的審查階段中，特別是針對絕對理由可能提出的反對意見。之前的系列文章中，已經(jīng)介紹了關(guān)于申請的形式，注冊的整個申請過程費(fèi)用及所需時間。
絕對理由審查的目的是拒絕可能損害公共利益的商標(biāo)和外觀設(shè)計，對侵犯公共政策或公認(rèn)的道德原則的商標(biāo)和外觀設(shè)計的反對意見，就是一個突出的例子。一個帶有攻擊公認(rèn)道德標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)的商標(biāo)或外觀設(shè)計，不應(yīng)該通過注冊而得到保護(hù)，這一點是很容易理解的。但什么是認(rèn)定商標(biāo)和外觀設(shè)計具有攻擊性的一般標(biāo)準(zhǔn)，目前還不太明確。本文將在稍后部分簡要談及這一問題。
商標(biāo)或外觀設(shè)計通過形式審查后，審查員首先要查看的是其商品或服務(wù)的分類，這也是申請人之前選定的。在之前的文章中，我們提到過使用統(tǒng)一數(shù)據(jù)庫（Harmonized Database，HDB）的優(yōu)勢。使用HDB，申請人可從70000個可被接受的商品和服務(wù)詞條中進(jìn)行選擇，從而消除自己所選商品和服務(wù)分類的不確定性。目前，超過80%的商品和服務(wù)所適用的詞條，都可以從HDB中獲取。
絕對理由審查要求
駁回的絕對理由存在差異。《歐盟商標(biāo)條例》第7條詳盡地列舉了歐盟商標(biāo)體系中的駁回的絕對理由，其中最重要的一條表述是“沒有任何明顯的特征”或“描述性的術(shù)語”，盡管在一定程度上，消費(fèi)者很可能不會將商標(biāo)作為標(biāo)示商標(biāo)來源的標(biāo)志，而只是將其作為選擇商品和服務(wù)的一種參考因素。本文稍后將討論一些其他的駁回的絕對理由。
部分一般性原則在絕對理由審查中是很普遍的。并且，是一個自相矛盾的程序，在這個程序中，審查員不能根據(jù)申請人沒有發(fā)表的評論在絕對理由階段駁回申請。一般來說，針對提出的反對意見，中國申請人同其他非歐盟申請人一樣，有2個月的時間來準(zhǔn)備答辯。
審查員應(yīng)在簡易程序中一次性提出與絕對理由相關(guān)的所有反對意見，但他可以在程序的不同階段提出反對意見。每一個駁回的絕對理由都是獨(dú)立的，必須由申請人分別提及。根據(jù)歐洲法院的判例法，一個描述商品或服務(wù)特征的文字商標(biāo)，就其相同商品或服務(wù)而言，必然缺乏任何顯著性特征。
歐盟包含28個成員國和23種語言。以絕對理由為例，商標(biāo)中以一種語言/國家描述的一個術(shù)語，如果被審查員提出相應(yīng)的反對意見，則可能導(dǎo)致該商標(biāo)在整個歐盟范圍內(nèi)的申請被拒絕。在這種情況下，申請人需證明在審查員所指出的特定的地區(qū)或國家不存在相應(yīng)的描述。
所有駁回的絕對理由，首先只能考慮要求注冊的商品或服務(wù)的自身情況，其次才能考慮有關(guān)公眾對其的看法——記住這一點尤其重要。例如，術(shù)語“褲子”是對第25類的服裝商品的描述，但不適用于第38類的電信服務(wù)。
商標(biāo)申請人可以隨時在歐盟商標(biāo)申請程序中限制其適用的商品和服務(wù)清單，這并不會使其錯失申請日期。例如，如果某個商標(biāo)申請被提出反對意見的內(nèi)容僅限于其適用的多種商品和服務(wù)中的一種表述，申請人可以從其清單中刪除相應(yīng)的該類商品或服務(wù)，從而使反對意見失去了駁回理由存在的基礎(chǔ)；但申請人如果不這么做，其整個申請都將被駁回。應(yīng)注意，限制意味著商標(biāo)涵蓋商品或服務(wù)范圍的縮減; 如果申請人“限制”后其新說明反而涵蓋了新的商品或服務(wù)，這種限制將不可能被接受。
2016-2017年歐盟商標(biāo)改革后，申請人免責(zé)聲明不再可行。舉例而言，如果商標(biāo)由兩個詞語組成，其中一個是描述性的，申請人不能以該描述性詞語為理由應(yīng)對反對意見。但是，現(xiàn)存已受理的免責(zé)聲明仍然有效。
主要的駁回絕對理由
駁回的絕對理由中最常用的一種，就是針對非顯著性和描述性內(nèi)容的反對意見，這對中國申請人而言并不稀奇。在提交申請前，申請人可使用TMView工具進(jìn)行篩選，以了解哪些類型的商標(biāo)會被EUIPO駁回、哪些商標(biāo)內(nèi)容是受允許的，以預(yù)判審查員對于絕對理由相關(guān)問題的審查方式，從而降低申請被駁回的風(fēng)險。
根據(jù)已確定的判例法，《歐盟商標(biāo)條例》第7（1）（b）條所指的商標(biāo)顯著性，意味著商標(biāo)用于識別申請注冊的產(chǎn)品和/或服務(wù)有著特定來源，從而將其代表的產(chǎn)品與其他企業(yè)的產(chǎn)品區(qū)分開來。EUIPO實踐中的一些例子可用以說明商標(biāo)內(nèi)容無顯著性的情形：
— FLEX和FLEXI都指“靈活的”；
— MULTI指的是“多，多于一個”；
— 公司的法律形式縮寫，如Ltd.，GmbH等；
— 書籍、電影及其中著名故事的名稱，如“灰姑娘”等；
— 價值觀的表述形式，如第35類和第36類中“SO WHAT DO I DO WITH MY MONEY（那么我該怎么用我的錢呢）”這類針對服務(wù)的表述；
— 簡單的印刷符號和象形圖、常見標(biāo)簽，例如
；
— 通用的形狀，如
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。
以上所有這些例子的共同之處在于，消費(fèi)者均無法通過其認(rèn)知商品或服務(wù)的來源。歐盟知識產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)的實踐指南中包括了更多類似的例子，其中也包括有可被受理內(nèi)容的示例。
另一個十分常見的駁回的絕對理由，是對標(biāo)志的描述性內(nèi)容。如果相關(guān)公眾可以通過這種描述立即識別出相應(yīng)標(biāo)志所代表的商品和服務(wù)的信息，則該標(biāo)志的申請將被駁回。標(biāo)志描述中包括的有關(guān)商品或服務(wù)的數(shù)量、質(zhì)量、特性、用途、種類、尺寸等信息都屬于描述性內(nèi)容。術(shù)語與商品和服務(wù)之間的關(guān)系必須足夠直接和具體，才能認(rèn)定為描述性內(nèi)容。暗示性或建議性的術(shù)語則是可接受的。
歐盟商標(biāo)申請系統(tǒng)的語言檢查只使用歐盟官方語言。因此，如果商標(biāo)內(nèi)容不是用歐盟的任何一種官方語言來表述的，則其必然會被否決，無論此種語言的相關(guān)國家或人口情況如何。舉例而言，中文商標(biāo)，即使其具有與商品和服務(wù)相關(guān)的描述性特征，通常也只會被視為僅具有裝飾性。
歐盟商標(biāo)申請的一條一般性原則是：商標(biāo)文字內(nèi)容中的每個詞都應(yīng)描述商品或服務(wù)的特征，且這些詞的組合仍然呈現(xiàn)對上述特征的表述。僅僅將這些特征元素相結(jié)合，不在語法或意義方面做調(diào)整，這種形式只能作為描述性標(biāo)志。
一旦提出反對意見，審查員經(jīng)常要面對申請人的爭辯，在此過程中，申請人常常會引述一些無關(guān)緊要的判例法結(jié)論，如“審查員不能確定術(shù)語的描述性使用”“不需要為其他用戶保留術(shù)語”“術(shù)語具有多個含義，而其他含義是無法表述的”等。然而這些論點與審查并沒有實質(zhì)性關(guān)系，這一點在歐洲法院的相關(guān)案例法實踐中已被確認(rèn)。
一些標(biāo)志可能含有表明商品或服務(wù)的有效地理來源的信息（如MONACO），從而可能影響消費(fèi)者的偏好，這通常被認(rèn)為是符合公眾利益的。但除少數(shù)情況外，中國的地理名稱通常不為歐洲消費(fèi)者所熟知。
文字商標(biāo)申請因其表述而被提出反對意見的例子如下所列：
— 用“統(tǒng)計分析”（STATISTICAL ANALYSIS）描述軟件產(chǎn)品；
— 用“搖滾音樂”（ROCK MUSIC）描述CD一類產(chǎn)品；
— 用“電子”（ELECTRONICA）描述貿(mào)易展會上的電子產(chǎn)品。
根據(jù)審查員的事實評估來確定單個字母、數(shù)字和顏色名稱是否合格。
而一些純圖形商標(biāo)，可能會因使用了簡單圖形表述而被駁回。以純圖形商標(biāo)（例如《歐盟商標(biāo)條例》第18類和第31類下的商品） ，這種圖形只能用來表明商品可能代表的動物類型，因此很可能被駁回。
一個由描述性和/或非顯著性特征的詞語元素組成的標(biāo)志，可能會由于圖形元素的加入而被賦予獨(dú)特的特征，從而滿足注冊歐盟商標(biāo)所需的條件。在這種情況下，我們應(yīng)考慮的是，標(biāo)志的風(fēng)格化和/或圖形特征是否足以具有獨(dú)特性，以及其能夠有效幫助消費(fèi)者識別商品和服務(wù)的來源。
而關(guān)于商標(biāo)所使用的字體，圖一也列出了會引起反對意見以及可被接受的例子：
圖1 對商標(biāo)字體獨(dú)特性的意見舉例
審查員對絕對理由的評估，通常不是基于調(diào)查的；但評估意見也可能會指出，申請商標(biāo)中相應(yīng)的術(shù)語曾以描述性而非商標(biāo)形式的表述出現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)或書籍中。在此種情況下，審查員會要求對消費(fèi)者未來如何看待受質(zhì)疑商標(biāo)進(jìn)行評估。對于這種看法的評估，實際情況可能會有所不同。因此，對于某些絕對理由，申請人則可通過聲明和證明其所申請的商標(biāo)具有獨(dú)特性來應(yīng)對上述反對意見，即聲明和證明其申請的商標(biāo)由于在市場上的大量使用，已經(jīng)能使消費(fèi)者習(xí)慣性地識別。當(dāng)然，這種聲明和證明，只對被審查員提出反對意見的申請國家或地區(qū)而言才是必要的。
其他的駁回絕對理由
《歐盟商標(biāo)條例》還提供了一些其他的駁回的絕對理由，這些絕對理由在實踐中的重要性較低。為了完整起見，下面也列出一些例子：
圖2 其他駁回的絕對理由及舉例
歐盟近期或?qū)⑴鷾?zhǔn)100個來自中國的地理標(biāo)志；與此同時，100個來自歐盟的地理標(biāo)志也將在中國生效。同其他受歐盟認(rèn)可的外國地理標(biāo)志一樣，中國與歐盟地理標(biāo)志也能享受對在后商標(biāo)的同等在先權(quán)保護(hù)。因此，歐盟商標(biāo)申請如果與在先的有效地理標(biāo)志產(chǎn)生近似或混淆，則將被審查員駁回。
還有依據(jù)邊界重要性來駁回的絕對理由，只有在不引用實例的情況下才能提及。這些商標(biāo)與葡萄酒傳統(tǒng)術(shù)語、保證傳統(tǒng)特色產(chǎn)品及早期的各類植物品種相沖突。
在絕對理由審查中，申請人的任何費(fèi)用都無法得到報銷，包括此過程所產(chǎn)生的律師費(fèi)。這也適用于最初那些本已被駁回的但在律師介入后再被受理的申請。
通過閱讀本文，歐盟商標(biāo)申請人將能夠了解其申請的可能結(jié)果，并在遇到反對意見時理解審查員的推理方式，從而采用合理的應(yīng)對策略。
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