原標題：懲罰性賠償在商標侵權(quán)案件中的適用——斐樂公司訴中遠鞋業(yè)公司、獨特公司、劉俊、京東公司侵害注冊商標專用權(quán)糾紛案
法院在審理商標侵權(quán)糾紛案件中，可以根據(jù)當事人提交的不同證據(jù)選取不同的計算方式。如有證據(jù)證明被控侵權(quán)人已經(jīng)明知權(quán)利人在先注冊的商標，而仍繼續(xù)生產(chǎn)和銷售被控侵權(quán)商品，可以認定其主觀惡意明顯，侵權(quán)情節(jié)嚴重，可按照2014年《商標法》第六十三條第一款的規(guī)定，在已經(jīng)計算出的賠償數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額。
【案號及審判人員】
一審：北京市西城區(qū)人民法院(2017)京0102民初2431號 審判長吳獻雅、人民陪審員李智華、人民陪審員張麗榮
二審：北京知識產(chǎn)權(quán)法院(2017)京73民終01991號 審判長袁偉、審判員王東、審判員陳勇
【相關(guān)條款】
2014年《中華人民共和國商標法》第六十三條
裁判情況
斐樂體育有限公司(簡稱“斐樂公司”)經(jīng)授權(quán)成為“FILA”系列品牌在中國大陸地區(qū)的合法使用人，且對商標侵權(quán)行為具有單獨提起訴訟的權(quán)利。2016年6月，斐樂公司發(fā)現(xiàn)浙江中遠鞋業(yè)有限公司(簡稱“中遠鞋業(yè)公司”)在網(wǎng)絡(luò)及線下實體店，溫州獨特電子商務(wù)有限公司(簡稱“獨特公司”)在京東、天貓等線上網(wǎng)絡(luò)銷售平臺，宣傳展示及銷售的鞋類商品使用的商標標識與斐樂公司所持有的“FILA”系列注冊商標字形、讀音相近，使用形式上亦抄襲了斐樂公司的商標。劉俊作為中遠鞋業(yè)公司原法定代表人、中遠商務(wù)公司法定代表人參與了上述生產(chǎn)、銷售和宣傳的侵權(quán)行為。北京京東叁佰陸拾度電子商務(wù)有限公司(簡稱“京東公司”)作為侵權(quán)商品的銷售平臺，亦參與了侵權(quán)商品的銷售。故斐樂公司將上述四被告訴至法院，請求判令四被告停止侵權(quán)并賠償其經(jīng)濟損失及合理支出共計941萬元。
北京市西城區(qū)人民法院一審認定中遠鞋業(yè)公司、獨特公司及劉俊的行為侵害了斐樂公司所享有的注冊商標專用權(quán)，判令三被告立即停止侵權(quán)、消除影響，并連帶賠償斐樂公司經(jīng)濟損失791萬元及合理開支41萬元。一審宣判后，一審被告中遠鞋業(yè)公司、獨特公司及劉俊不服，分別提出上訴。
北京知識產(chǎn)權(quán)法院二審審理后認為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十四條的規(guī)定，按照當事人提供的相關(guān)證據(jù)，認定被控侵權(quán)商品的銷售獲利應(yīng)當為被控侵權(quán)商品銷售總數(shù)額乘以被控侵權(quán)商品銷售利潤率，從而得出一審法院認定的2638322元的獲利數(shù)額并無不當。另外結(jié)合上訴人的主觀故意和客觀行為，可以認定上訴人構(gòu)成《商標法》第六十三條第一款規(guī)定的惡意侵犯商標專用權(quán)的行為，按照其因侵權(quán)獲利的三倍確定賠償數(shù)額。綜上，2018年3月5日，北京知識產(chǎn)權(quán)法院作出二審判決，駁回三上訴人的上訴請求，維持了一審判決。
法官說法
2016年11月4日，中共中央、國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護制度依法保護產(chǎn)權(quán)的意見》，明確提出要加大對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的懲治力度，提高知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法定賠償上限。2017年“4·26”期間，最高人民法院發(fā)布的《中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護綱要(2016—2020)》提出，要建立科學合理的知識產(chǎn)權(quán)損害賠償制度體系，建立與知識產(chǎn)權(quán)價值相適應(yīng)的損害賠償制度體系。2018年11月5日，習近平主席在首屆中國國際進口博覽會開幕式發(fā)表主旨演講時指出，中國將保護外資企業(yè)合法權(quán)益，堅決依法懲處侵犯外商合法權(quán)益特別是侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為，提高知識產(chǎn)權(quán)審查質(zhì)量和審查效率，引入懲罰性賠償制度，顯著提高違法成本。
本案系全國法院首例適用《商標法》第六十三條懲罰性賠償?shù)陌讣ㄟ^大膽適用懲罰性賠償，有力懲處了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，保障了相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利。《商標法》第六十三條規(guī)定，對惡意侵犯商標專用權(quán)，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額。如何在商標侵權(quán)中正確適用懲罰性賠償，我們認為，應(yīng)當結(jié)合《商標法》第六十三條的規(guī)定，嚴格遵循兩個要件，即主觀上“惡意”，客觀上“情節(jié)嚴重”。具體來說，主觀上的惡意應(yīng)當體現(xiàn)為“故意”，即侵權(quán)人明知他人在相關(guān)商品或服務(wù)上享有注冊商標專用權(quán)，卻仍在相同或類似商品服務(wù)上使用相同或類似商品，造成相關(guān)公眾混淆誤認，應(yīng)當認定其主觀上具有侵權(quán)的惡意。客觀上的“情節(jié)嚴重”，應(yīng)當根據(jù)侵權(quán)人的侵權(quán)方式或侵權(quán)結(jié)果綜合判斷，具體情況包括：侵權(quán)時間長，侵權(quán)人長期處于侵犯他人商標權(quán)的狀態(tài);侵權(quán)地域廣，比如侵權(quán)產(chǎn)品的制造地、銷售地覆蓋了多個相關(guān)地域;侵權(quán)次數(shù)多，侵權(quán)人因同種侵權(quán)行為受到行政處罰或經(jīng)司法機關(guān)裁判認定侵權(quán)，又實施同種侵權(quán)行為的;社會影響大，侵權(quán)產(chǎn)品或服務(wù)涉及食品、藥品等影響公共安全的產(chǎn)業(yè)或行業(yè)的;損害后果嚴重，侵權(quán)給權(quán)利人帶來巨大經(jīng)濟損失或其他嚴重后果的。本案中，兩審法院均認為中遠鞋業(yè)公司、獨特公司、劉俊作為同類商品的經(jīng)營者，應(yīng)當知曉涉案注冊商標的知名度。同時，在2010年的商標行政程序中各被告已經(jīng)充分知曉斐樂公司在先注冊的“FILA”系列商標的情況下，仍然繼續(xù)生產(chǎn)和銷售侵權(quán)商品，其主觀惡意明顯。其次，各被告在京東商城、天貓、淘寶等網(wǎng)站大量銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品，兩年的銷售額即逾千萬元。故本案侵權(quán)行為覆蓋范圍廣、侵權(quán)獲利大、損害后果嚴重，可以認定其侵權(quán)情節(jié)嚴重。綜上，本案被告的行為符合適用懲罰性賠償?shù)囊梢园凑掌湟蚯謾?quán)獲利的三倍確定賠償數(shù)額。
另外，近年來北京知識產(chǎn)權(quán)法院在探索加大對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的懲治力度，提高知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償數(shù)額方面做出了諸多有益嘗試。通過嘗試我們發(fā)現(xiàn)，目前困擾和制約法官確定知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償數(shù)額主要有兩方面：一是當事人舉證的難度和積極性，二是法院適用損害賠償?shù)挠嬎惴绞健１景阜ü僭诎讣徖頃r通過運用證據(jù)規(guī)則和釋明權(quán)，促使當事人積極舉證，為查清侵權(quán)損害數(shù)額掃除障礙。本案中一審法院及二審法院分別適用了不同的賠償數(shù)額計算方式。一審法院參考《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第二十條第三款規(guī)定，通過計算營業(yè)利潤來認定侵權(quán)人的侵權(quán)獲利;二審法院則適用《商標民事糾紛解釋》第十四條的規(guī)定，通過計算侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤乘積來確定侵權(quán)人的侵權(quán)獲利。這兩種計算方式所依據(jù)的計算基礎(chǔ)不同，因此對證據(jù)的要求也就不同。營業(yè)利潤的計算，通常需要企業(yè)的年度報告、財務(wù)報表等證據(jù);而侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤乘積則需要銷售數(shù)據(jù)、產(chǎn)品單價及成本價格等證據(jù)。因此，法院在審理商標侵權(quán)糾紛案件中，可以根據(jù)當事人提交的不同證據(jù)選取不同的計算方式，以便得出較為貼切的侵權(quán)獲利數(shù)額。本案法官積極探索科學合理的知識產(chǎn)權(quán)損害賠償計算方式，有理、有力地保護了知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的權(quán)益。
專家評析
該案作為我國第一起涉及侵犯商標專用權(quán)適用懲罰性賠償?shù)陌咐档醚芯俊Ｉ虡饲謾?quán)是民事侵權(quán)，界定損害賠償額時一般也應(yīng)適用填平原則。但是，基于一些侵權(quán)行為主觀惡性較強、侵權(quán)情節(jié)較為惡劣，為有效地制止和威懾此類侵權(quán)發(fā)生，需要突破填平原則而采取懲罰性賠償制度。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責任領(lǐng)域引入懲罰性賠償制度，已得到黨和國家的高度重視，如黨的十九屆四中全會公報中就提出要建立侵犯知識產(chǎn)權(quán)的懲罰性賠償制度。
該案一審、二審法院均根據(jù)2013年《商標法》第六十三條第一款規(guī)定適用了懲罰性賠償原則。其中，存在些許差異的是，在計算賠償基數(shù)時兩審法院基于當事人提出的不同證據(jù)采取了法定計算方式的不同類型。法院基于當事人實際提供的證據(jù)情況選擇侵權(quán)賠償方式，值得肯定。但值得注意的是，法院在論證該案為何適用懲罰性賠償方式時，對于“主觀惡意明顯”的解釋，似乎僅等同于主觀故意。在司法實踐中，這可能會造成適用懲罰性賠償?shù)那闆r泛化的現(xiàn)象。實際上，一般故意只有達到主觀惡性較強時才能滿足適用懲罰性賠償?shù)臈l件。主觀惡意還可以結(jié)合個案中被告實施侵權(quán)的情節(jié)等認定。總的來說，應(yīng)當從嚴掌握適用懲罰性賠償?shù)臈l件，嚴格依照法定的條件加以適用。
(評析專家：馮曉青，中國政法大學 教授)
文摘自《北京知識產(chǎn)權(quán)法院典型案例評析(2014—2019)》
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