2022年1月14日，省十三屆人大常委會第二十八次會議通過了《江蘇省知識產權促進和保護條例》，2022年4月26日起正式施行。《條例》對知識產權的促進、保護、服務與管理等方面作了具體規定，為提升我省知識產權創造、運用、保護、管理和服務水平，不斷營造更好創新生態，充分激發全社會創新活力，提供了法治保障。為深入推進條例的學習宣傳貫徹執行，營造學條例、知條例、守條例、執行條例的濃厚氛圍，省知識產權局網站今起推出條例專家解讀，持續推出行政機關、法院、高校、企業等各界專家對條例的解讀，敬請關注。
加強知識產權保護
推動知識產權強省建設
江蘇省高級人民法院知識產權庭庭長
湯茂仁
《江蘇省知識產權促進和保護條例》充分體現了保護知識產權就是保護創新的理念，相關制度設計有助于進一步激發創新活力，推動自主可控現代產業體系建設和經濟社會高質量發展。
一、技術調查員制度
司法人員、行政執法人員在辦理專業性、技術性較強的知識產權案件時，因自身專業知識所限，可能對案件中的技術問題并不熟悉，無法準確作出判斷，因此需要專業技術人員的協助。這些提供輔助的專業技術人員被稱之為技術調查員。他們不涉及案件所涉爭議的法律判斷，在涉及技術事實調查的環節，如法庭調查、詢問、現場勘驗、證據保全、技術事實的分析判斷等活動，都可以參與。他們既可以與司法人員、執法人員一道參與，也可以獨立進行技術事實調查。
以往，司法人員、行政執法人員調查技術事實往往通過向技術專家咨詢或者委托技術專家組鑒定解決。但在技術咨詢場合，技術專家并未參與案件辦理，僅聽取介紹，缺少對案件事實親歷性。而且，技術咨詢一般請教一名專家，對技術事實的分析結論可能存在偏差。而在技術鑒定場合，雖由多名技術專家共同參與研究，但鑒定時間往往很長，導致辦案周期延長，而且鑒定費用很高，增加了當事人的成本。建立知識產權技術調查員制度有助于解決上述問題，提高技術事實查明效率，縮短辦案周期，解決知識產權案件辦案周期較長問題。
技術調查員制度在江蘇有可供借鑒的實踐樣本。南京、蘇州知識產權法庭于2017年在全國率先建立技術調查官制度。南京法庭采取面向社會公開選聘的方式，聘用了不同技術領域的專職技術調查官，為審判提供穩定、持續、專業的支持。蘇州法庭以政府購買服務的方式，與國家知識產權局專利局專利審查協作江蘇中心開展戰略合作，選拔優秀專利審查員擔任技術調查官，采用“固定工時為主、個案咨詢為輔”工作模式，每周固定工作時間常駐法庭輔助辦案的審查員每年更換一次;不固定工作時間的技術調查官在案件涉及所擅長業務領域時到庭履職，實現技術領域全面覆蓋。2021年，兩法庭技術調查官共參與623件技術類案件的事實調查，參與勘驗、保全92次，參與庭審、聽證559次，出具書面技術調查報告313份。上述兩法庭的實踐探索為技術調查員制度提供了可供借鑒的實踐樣本，也為行政執法機關建立技術調查員制度積累了寶貴經驗。相信《條例》施行后，知識產權行政執法機關通過實施該項制度，定能夠為技術事實準確查明提供有益路徑。
二、電子商務平臺知識產權保護機制
隨著互聯網經濟迅速發展，電商領域知識產權侵權問題愈來愈多。《電子商務法》及《民法典》對加強平臺監管，引導和督促電子商務平臺內的經營者履行知識產權保護義務，推動互聯網自治作了明確規定。《條例》在此基礎上，作了進一步細化。
《條例》第三十九條強化了政府部門對電子商務平臺的監管職責，明確要求“省知識產權部門應當會同其他負有知識產權管理職責的部門以及商務部門”制定知識產權保護指引，即制定相關規范，就平臺侵權投訴處理機制、程序、處理后果等作進一步細化。
同時，明確電子商務平臺經營者應當建立知識產權保護規則和維權機制，不得對權利人依法維權設置不合理的條件或者障礙。該項規定源自最高法院2020年制定的《關于審理涉電子商務平臺知識產權民事案件的指導意見》，將司法指導性文件的精神以及司法實踐經驗吸收到地方性法規中來，強調電子商務平臺負有主動作為，建立工作機制保護知識產權的義務，否則將產生相應的法律后果。電子商務平臺的這些義務包括：制定知識產權保護規則、審核平臺內經營者經營資質等法定義務，審核平臺內店鋪類型標注為“旗艦店”“品牌店”等字樣的經營者的權利證明，采取有效技術手段，過濾和攔截包含“高仿”“假貨”等字樣的侵權商品鏈接、被投訴成立后再次上架的侵權商品鏈接等。根據最高法院上述意見規定，電子商務平臺未采取以上措施的，將認定其對平臺內的經營者未履行合理審查和注意義務、未履行合理監管，進而可以認定其對平臺內經營者侵害他人知識產權行為的發生存在過錯，并由此承擔相應侵權責任。
《條例》第四十條內容全面吸收了《民法典》關于電子商務平臺侵權投訴處理機制的規定。《民法典》規定關于平臺的侵權投訴處理機制，包括權利人向平臺投訴知識產權侵權的通知、平臺轉送通知至平臺內經營者、平臺內經營者收到通知后作出不侵權聲明、平臺轉送該聲明至投訴人、投訴人收到聲明后決定是否通過司法或行政程序解決。無論是權利人的投訴通知還是平臺內經營者的不侵權聲明，均須符合民法典規定的要求。投訴通知應當包括構成侵權的初步證據并定位到侵權主體及侵權內容，否則不能導致平臺采取刪除、屏蔽、斷開經營鏈接、終止交易和服務等必要措施。平臺內經營者提供不侵權聲明也應當提供初步證據。
該條還對平臺經營者履行公示義務明確了時間限定，即自采取有關措施之日起一個工作日作出公示。
三、展會知識產權保護
展會涉及企業眾多、新產品居多，知識產權問題也較為集中。為此，《條例》特別對展會知識產權保護作了規定。
一是規定了展會主辦方、承辦方的知識產權保護義務。主要包括展前核查義務，即在開展前就參展單位、參展項目涉及的專利、商標等知識產權權利證明包括授權許可證明、效力狀態如權利是否到期、無效等，參展方就參展項目作出不侵權承諾等內容進行核查。
二是明確了展會主辦方、承辦方對知識產權侵權問題的快速處理機制。展會是企業前沿研發技術和新產品的集中展示平臺，因此展會也成為知識產權侵權和仿冒的重災區，但由于展會時間短，《條例》明確要求主辦方、承辦方應當建立知識產權投訴快速處理程序、快速解決知識產權爭議的方式以及涉嫌侵權參展產品的處理措施等。
三是設定了展會知識產權投訴處理機制。《條例》參照互聯網平臺投訴處理機制規定了類似的處理機制。如權利人向展會主辦方或承辦方的投訴侵權的通知、展會主辦方或承辦方接到投訴后向被投訴的參照單位進行轉達該通知、被投訴人在24小時內作出不侵權聲明。同時明確，被投訴人未作出聲明、不能有效舉證的，主辦方、承辦方可以要求其撤展或對涉嫌侵權內容采取遮蓋等方式處理。
《條例》對主辦方、承辦方設定的知識產權保護義務會產生一定的法律后果。如果相關主體未履行上述義務，其可能對參展單位侵害他人知識產權主觀上存在過錯，會因此而承擔相應法律責任。如其未將侵權產品或項目撤展，可能會被認定與實施侵權的參展單位串通或為侵權提供幫助與便利，為此要與侵權方承擔連帶責任。
四、知識產權獲取中的誠信原則
《條例》第四十六條規定了企業獲取知識產權過程中應當遵循誠實信用原則，不得惡意申請專利、注冊商標、登記作品。具體包括：
一是不以保護創新為目的的非正常專利申請。如在合作過程中對知悉的他人技術成果以自己名義申請專利、將他人在先作品以自己名義申請外觀設計專利等。
二是不以使用為目的的惡意商標注冊。商標法的立法目的在于促進商標的使用，故限制不以使用為目的商標注冊。《條例》的該項規定包括將一些已有知名商業標識、知名人物姓名、有一定影響的企業字號搶注為商標，將與他人有一定影響的知名商標相同或相近似的商標在其他類別的商品或服務上搶注并予以囤積，搶注商標后以高價轉讓給在先使用者或他人非法牟利，搶注商標后起訴真正權利人或他人商標侵權的惡意訴訟行為等。
三是違反誠信原則的作品登記申請。主要包括將他人作品作為自己作品登記申請，將已過保護期的作品重新登記申請等等。
五、懲罰性處罰措施
《條例》參照知識產權單行法以及民法典懲罰性賠償的規定，明確規定了對于侵權人故意侵權、情節嚴重的，行政執法機關可以采取懲罰性處罰措施。條例第六十六條第二款明確規定，“對故意侵害他人知識產權，情節嚴重的，負有知識產權管理職責的部門應當從重處罰。”如條例第六十四條第四款對于已經專利行政裁決、司法判決后，侵權人再次侵犯同一專利權的，明確了懲罰性罰款的倍數，即“可以處違法所得一倍以上五倍以下的罰款”。
《條例》對何謂故意侵權、何謂情節嚴重，吸收了最高法院司法解釋《關于審理侵害知識產權民事案件適用懲罰性賠償的解釋》的相關規定內容。《條例》認定故意侵權，應當綜合考慮被侵害知識產以客體類型、權利狀態和相關產品知名度、侵權人與權利人或者利害關系之間的關系等因素;認定情節嚴重應當綜合考慮侵權手段、次數，侵權行為的持續時間、地域范圍、規模、后果等因素。上述規定仍較為抽象，具體適用中可以參照最高法院該司法解釋的內容進行判斷。
六、罰沒物品的處置
《條例》第六十五條對行政執法中的罰沒物品規定了處置方式及相應原則。本著尊重和保護知識產權、不危害公眾生命健康、對罰沒物品合理化利用以不造成財產浪費、環保綠色等原則，條例對罰沒物品規定了以下幾種靈活處置方式：
一是用于社會公益事業。有關部門應當將罰沒物品轉交有關公益機構用于社會公益事業。如贈送給社會福利院的少年兒童使用等。
二是權利人收購。這應當基于權利人同意收購，且雙方達成合理價格協議。
三是依法拍賣。為了保證拍賣物能夠正常使用，并防止競買人拍得物品后再行銷售或交易，導致物品流向市場，危害權利人知識產權，以及競買人的身心健康，拍賣前必須消除待拍賣罰沒物品侵害知識產權的特征并確保物品質量合格。這有可能會需要必要的質量檢測等。拍賣所得上繳國庫。
四是銷毀。銷毀物品時，為了防止銷毀給環境和公眾健康造成危害，應當采取無害化方式銷毀。如不能燒毀光盤，而采取機器碾壓方式;對侵權種子應當實施滅活，而不能令其腐爛等方式銷毀等。
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