論打專利官司比賣產品賺得更多
日前，劉潤公眾號推送一篇文章，他提到一個案例，然后倡導保護和尊重知識產權，感謝！
文章說，有個創業者叫沈文蛟，2012年辭去百萬年薪工作，耗時兩年，2014年開發了六根木棍組成的衣帽架，獲得無數大獎，包括著名的德國至尊紅點獎（據說紅點獎是專門用來騙中國傻子的-作者我本人注）。然后淘寶上有288家盜版山寨貨，一年銷售額8000萬，只有1%屬于正品。2017年他撐不住了，決定關店的時候在公眾號發表了一篇文章叫《原創已死》，引發全網關注，使他的品牌起死回生。但是2023年由于過于勞累去世，享年46歲。
每個侵權者都是不需要簽合同的天然經銷商
但是，創業者被仿冒導致血本無歸，我個人覺得很開心。你造嗎？如果我的客戶，拿著幾篇專利過來跟我說，網上有288家店鋪侵權我的東西，總銷售額大概有8000萬，我一定樂的飛起。不是因為軍頭喝兵血，醫生拿紅包，律師賺當事人的錢，那種樂的飛起，而是由衷地為客戶感到高興啊。網上的288家盜版，剛好就是288個不需要簽合同的經銷商啊，而且這288個經銷商的進貨成本超級高，幾乎等同于一分錢沒賺，利潤全都給了專利權人了。
以銷售獲利的利潤怎么算
就以這個衣帽架的案例為例，假如專利權人是制造商，制造商的出廠成本50元，供貨給經銷商是75元，終端的零售價格是100元。那么專利權人每個衣帽架能賺25元。當然制造商也可以直接在終端銷售，那么扣除銷售成本20元，每個衣帽架能賺30元。
所以，專利權自己制造和銷售的利潤是每個衣帽架25-30元。
以侵權賠償獲利其實大于以銷售獲利
（一）侵權賠償的四種方式
如果是侵權方直接自己制造，然后自己銷售。專利侵權賠償是怎么計算的？專利法第65條規定，有4種方式逐個來看：（1）專利權人的損失，（2）侵權人的獲利，（3）參照專利許可費，（4）法官1-100萬之間自己定。
這四個方式一開始我還覺得挺嚴謹的，為法律人的嚴謹感到自豪，后來發現也有扯淡之處。
首先，專利權人的損失，是根本不可能確認的，拿一個根本不可能計算出來的結果作為標準，何苦呢。因為在專利侵權發生之后，專利權人可能反而是更賺錢了，或者銷量更高了，那豈不是沒有損失?；蛘撸幢闶卿N量越來越低，賺錢少了，那也不一定是因為侵權而導致的損失啊，也可能是質量不好，或者廣告不給力。
其次，專利許可費這個是鳳毛麟角，也就是100個專利侵權訴訟中，可能也沒有1個簽訂過專利許可協議的。概率極低的事，絕大多數情況下，專利權人沒法用這一條來舉證。
最后，法官自己定，實在不知道法官會怎么定，專利權人就比較難操作，賠償額只能聽天由命。
所以，凡是能夠獲得很大金額賠償的專利侵權訴訟，一定一定是拿到了侵權人的侵權產品的銷量數據，然后按照第（2）種，侵權人的獲利來計算應該賠償多少錢。
（二）侵權獲利的計算方式
侵權獲利，到底是什么意思？專利法65條是說“侵權人因侵權所獲得的利益”，按照目前最高院司法解釋的標準，這個就是會計意義上的凈利潤或者營業利潤，這兩者有稅的區別以及成本分攤問題，但太復雜的就不講了，簡單點說，利潤=收入-成本。
在大多數情況下，都是以凈利潤作為侵權獲利。在侵權人是以侵權為業的情況下，以營業利潤作為侵權獲利。
在專利侵權訴訟中，專利權人唯一需要證明的事情，就是侵權人的銷量，然后按照：利潤=利潤率×銷量，就可以把侵權人賺到的錢都賠償給專利權人。而利潤率相對容易提供，比如原告（專利權人）自己的利潤率就可以作為參考，或者提供行業調研報告，證明行業平均利潤率。
（三）侵權獲利本來并不全是專利權的貢獻
直觀地看，侵權賠償額就是侵權獲得的利潤，這個利潤似乎與專利權人制造和銷售的利潤是一致的。但是你細致地看，就會發現，其實侵權賠償額的這個標準是很粗糙的，它把侵權人的全部獲利都作為侵犯專利權導致的獲利了，但實際上侵權人的比如促銷廣告、比如降低成本、比如產品質量、比如商業信譽、比如員工的辛勤勞動……這些東西共同構成了侵權人能夠獲利的原因，但專利賠償額的計算里，根本不考慮這些東西，而是將侵權產品的全部利潤，都要作為賠償額付給專利權人。
當然，這個問題并非是我發現的，法院早就意識到這個問題了。如果專利權人拿三件專利起訴同一款產品，那么法院在判決賠償額的時候，會把侵權獲利分成三份，分配給這三個專利訴訟案件中，不會把每個專利賠償額都判決成全部侵權獲利。
（四）專利權人要是自己賣這么多貨，成本很高，而且很累，實際上是根本做不到
還是以這個衣帽架為例，288家侵權店鋪的銷量在網上清清楚楚地掛著。雖然京東天貓淘寶之類的有只展示30天內的銷量的習慣，但是評論是不能刪除的，而且，實際銷量可以很輕松地獲取法院調查令，讓電商平臺提供真實銷量數據。所以，288家侵權店鋪的真實銷量是很容易查到的，然后乘以利潤率，就可以很輕松地證明其侵權獲利，然后這些侵權獲利就很輕松到了原告（專利權人）的口袋。
同樣是288家店鋪的銷量，讓這個原創公司的人全網去做，他一家公司做得到這么多銷量嗎？我看很難吧，根本不可能做得到。
既然如此，何不讓288家侵權店鋪可勁賣呢，然后挨個告過去，一抓一個準，一分錢都少不了，簡直是白賺啊。所以，我要樂的飛起了！我是真心為專利權人高興啊。
為什么創業者要寫《原創已死》？
其實很簡單，要知道，沈文蛟同志是20多年的廣告策劃總監，還能不懂知識產權？開玩笑。寫文章是炒作手段，2017年寫完文章之后，網店爆紅，銷量大增，賺大發了。
具體到文章所涉及的衣帽架，同時申請了實用新型和外觀設計專利，實用新型專利號CN201420068504.2，外觀設計專利號CN201430028784.X，打了無數個侵權訴訟，大致是裁定43份，判決15份，這只是能查到的已經結案的數量。加上還正在訴訟程序中的案件，恐怕288個侵權網店，都被搞了吧！這下大家滿足了吧！
知識產權運用得如此之好的公司，竟然腆著臉敢寫《原創已死》？身為知識產權從業人士，只能說，我還是嫩啊。劉潤同志，你也是嫩啊！被騙了還給人家數錢！你還好意思說大家要尊重知識產權呢，結果人家玩得比你還溜，借用了你的名聲，再給自己的公司的知名度添了一把火。
你要知道，一個木頭架子的衣帽架，頂多100塊錢，但是沈文蛟同志的這個公司，賣1999元啊。這就是知識產權的價值。知識產權在中國的價值，不僅沒有像劉潤同志說的那樣不堪，反而是像沈文蛟這樣的公司，早就在知識產權上賺到大錢了，反而在給中國的知識產權潑臟水。
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